În tranzacțiile de M&A, declarațiile și garanțiile vânzătorului sunt printre cele mai negociate clauze din contractul de achiziție. Ele protejează cumpărătorul împotriva riscurilor ascunse, dar pot bloca negocierea atunci când vânzătorul dorește un exit curat, iar cumpărătorul solicită protecții extinse.
În acest context, asigurarea pentru declarații și garanții — cunoscută ca reps & warranties insurance sau warranty & indemnity insurance — devine tot mai relevantă și în tranzacțiile din România.
Ce este reps & warranties insurance
Reps & warranties insurance este o poliță prin care un asigurător preia, în anumite limite, riscul ca declarațiile și garanțiile date în contractul de achiziție să se dovedească ulterior incorecte.
În practică, există două forme principale:
- buy-side policy — cumpărătorul este beneficiarul poliței și poate solicita despăgubiri direct de la asigurător;
- sell-side policy — vânzătorul își asigură propria expunere față de cumpărător.
Varianta buy-side este, de regulă, cea mai utilizată în tranzacțiile M&A, pentru că permite cumpărătorului să păstreze protecția, iar vânzătorului să limiteze răspunderea post-closing.
Cum influențează negocierea SPA
Prezența unei polițe R&W poate modifica echilibrul obișnuit al negocierii. Într-o tranzacție clasică, cumpărătorul solicită un cap de răspundere semnificativ, un escrow sau alte mecanisme de retenție a prețului. Cu o poliță R&W, o parte importantă a riscului este transferată către asigurător.
Astfel, vânzătorul poate obține un exit mai curat, iar cumpărătorul poate beneficia de protecție fără a bloca o parte importantă din preț într-un cont escrow.
Avantaje pentru vânzător
- reducerea răspunderii post-closing;
- limitarea sau eliminarea escrow-ului;
- încasarea mai rapidă a prețului;
- distribuirea prețului către acționari fără rezerve importante;
- reducerea conflictelor post-tranzacție cu cumpărătorul.
Avantaje pentru cumpărător
- o sursă suplimentară de despăgubire;
- posibilitatea de a formula pretenții direct împotriva asigurătorului;
- menținerea unei relații comerciale mai bune cu vânzătorul;
- protecție suplimentară în tranzacții competitive;
- flexibilitate în negocierea contractului de achiziție.
Ce nu acoperă, de regulă, polița
R&W insurance nu acoperă orice risc. În mod obișnuit, sunt excluse problemele cunoscute sau identificate în due diligence, fraudele, anumite riscuri fiscale speciale, sancțiunile penale sau regulatorii și expunerile care au fost deja divulgate cumpărătorului.
De aceea, polița nu înlocuiește due diligence-ul juridic, fiscal, financiar și operațional. Dimpotrivă, calitatea due diligence-ului este esențială pentru obținerea și negocierea unei polițe eficiente.
Când este utilă
Reps & warranties insurance este mai relevantă în tranzacții mid-market sau mari, în special atunci când vânzătorul urmărește un exit complet, când există mai mulți vânzători, când cumpărătorul vrea protecție fără blocarea prețului sau când tranzacția este competitivă.
În tranzacțiile mici, costurile poliței pot fi disproporționate față de beneficiile obținute, motiv pentru care analiza economică trebuie făcută de la început.
Concluzie
Reps & warranties insurance poate simplifica negocierea unei achiziții și poate reduce tensiunea dintre cumpărător și vânzător în jurul declarațiilor și garanțiilor. Totuși, pentru a funcționa, polița trebuie integrată corect în structura tranzacției, în contractul de achiziție și în procesul de due diligence.
Într-o tranzacție M&A, acest instrument nu înlocuiește analiza juridică, ci o face și mai importantă.